建設國內證券法律體系探究

　　建設國內證券法律體系探究
　　
　　摘要：中國證券法律存在許多法律和制度問題，因而是我們的證券市場的發(fā)展衍生放多難題，導致了證券市場發(fā)展的委摩，因此有效的證券責任實現的前提和保證。我們對比國外及中國香港先進成熟的證券法律體系，主要來自于英國的普通法和衡平法體系，證券市場的運行機制比較健全，并處于法律的嚴密監(jiān)管之下，相比之下，內地的證券法律體系仍有待完善。
　　
　　關鍵詞：證券法律體系  證券法律體系  內幕交易  行政制裁  法律模式
　　
　　前言
　　
　　一證券法律責任概述。目前我國已經形成了由法律、法規(guī)和部門規(guī)章等構成的數量達三百多種的規(guī)范證券市場的法律體系。因此，調整證券法律責任的證券法是廣義上的。證券法律責任是指證券市場行為主體對其違反證券法行為以及違約行為所應承擔的某種不利的法律后果。…證券法律責任是法律責任的一種，因此，它具備法律責任的一般特征，但證券法律責任也有以下獨特的特征。（一）證券法律責任主要是財產責任。無論對行為人進行行政罰款，還是要求其承擔民事賠償責任，其責任必然以財產為主要內容。證券法律責任按照法律性質可以劃分為證券民事責任、證券行政責任和證券刑事責任。按照主體不同可以劃分為證券發(fā)行人的法律責任、證券公司的法律責任、證券交易服務機構的法律責任、證券監(jiān)督管理機構的法律責任、證券交易所于證券登記結算機構的法律責任以及其他主體的法律責任。（二）證券法律責任常常具有職務責任和個人責任并存的特點。證券發(fā)行人、證券公司、會計師事務所、律師事務所、資產評估機構、證券交易所以及證券監(jiān)督管理機構的工作人員在履行職務過程中違反法律規(guī)定導致承擔法律責任時，其所在單位要承擔有關賠償等責任，其負責人和直接責任人也要承擔相應的法律后果。（三）證券法律責任是與有價證券相關的一種具有綜合性特點的法律責任，既具有公法責任的性質，也具有私法責任的性質。
　　
　　二、中國證券法律體系存在的問題。第一，較高層次的法律法規(guī)較少，主要是規(guī)章和規(guī)則。從現行證券法律法規(guī)體系的構成來看，全國人大常委會的證券立法雖然有3部，但因為調整范圍較窄，如《證券法》僅調整股票和債券；《投資基金法》僅調整公募基金。國務院的行政法規(guī)也不多，證券市場急需的證券法配套法規(guī)如《證券違法行為處罰辦法》、證券公司管理條例、上市公司監(jiān)管條例》等法規(guī)一直沒有出臺。現行體系中主要是證監(jiān)會的部門規(guī)章和證券交易所的規(guī)則。較高層次的法律法規(guī)較少，嚴重影響了證券法律法規(guī)的有效實施。第二，實踐中法律規(guī)則的作用較大，自律陛規(guī)則或合同規(guī)則的作用較弱。通常將證券監(jiān)管體制分為法定型和自律型兩種，但不管哪一種監(jiān)管體制，都離不開自律。我們將基于公權制定的規(guī)則稱為法律規(guī)則，基于私權、并通過合同對當事人產生約束力的規(guī)則稱為自律性規(guī)則或合同規(guī)則。在證券法律法規(guī)體系中，自律型規(guī)則是重要的組成部分。但是，在現行的證券法律法規(guī)體系中，證券交易所和證券業(yè)協會制定的規(guī)則不僅數量相對較少，作用也沒有充分發(fā)揮。尤其是，法律規(guī)則和合同規(guī)則的適用范圍沒有明確的區(qū)分，導致合同規(guī)則基本上沒有獨立發(fā)揮作用的空間。第三，部門規(guī)章在立法形式上不夠規(guī)范，在內容上存在重疊、交叉甚至沖突。根據2000年3月頒布的立法法的要求，部門規(guī)章的制定應當遵循一定的程序，并以中國證監(jiān)會令的形式發(fā)布實施。中國證監(jiān)會的其他規(guī)范性文件不具有行政規(guī)章的法律效力。但立法法》頒布以后，證監(jiān)會以證監(jiān)會令形式頒布的規(guī)章只有26件，大量的是其他規(guī)范性文件，在立法形式上不夠規(guī)范。而證監(jiān)會頒布的數以百計的規(guī)范陛文件中，在內容上存在重疊、交叉甚至沖突的現象，需要及時清理，進行廢止或修改。第四，有些證券法律機制的構造不夠合理，甚至會造成實施上的障礙。法律本質上是政策的反映，許多法律問題的討論其實涉及政策問題，但法律機制本身也有一個是否合理的問題。如證券法》規(guī)定的股票審核制度。股票發(fā)行審核委員會作為證監(jiān)會內設的獨立機構，它所行使的審核和證監(jiān)會核準權之間的關系，在法律上是不夠明確的。第五，證券市場本身存在的嚴重不規(guī)范現象，影響了證券法律法規(guī)的有效實施。如市場結構、股權結構和公司治理結構不夠規(guī)范，導致法律法規(guī)無法有效實施。如上市公司股權結構中，存在流通股和非流通股的區(qū)別，而（《證券法》關于上市公司收購、信息披露、股票交易的規(guī)定，沒有根據這種不規(guī)范的實際情況制定，這樣，就出現了法律法規(guī)在實際執(zhí)行中的困惑和困難。第六，制度成本過高。健全、明確、透明的法律法規(guī)體系固然是證券市場發(fā)展的客觀要求，但是，如果法律制度的設計不科學，不僅發(fā)揮不了促進市場發(fā)展的應有作用，還有可能大大增加市場成本。例如，在制度設計中，動輒要求出具審計報告、法律意見書，就會增加市場成本。這方面的問題比較多。此外，現行法律法規(guī)從總體上說還存在審}比。覘定多、監(jiān)管覘定少的問題。
　　
　　三、國內外法律對比。中國香港特別行政區(qū)證券法律責任由于香港的法律制度長期受英國的影響，因此，以判例為主的普通法成為香港法律的一個特點。香港沒有綜合性的證券法，有關政權的法律主要包括條例、附屬法例、規(guī)則及一系列守則，如：《公司條例》、《證券條例》、《證券（內幕交易）條例、保障投資者條例》、《證券（公開權益）條例））、《證券（在交易所上市）規(guī)則》。除了以上法律法規(guī)之外，還有香港《公司收購及合并守則》、（（香港公司購回本身股份守則》和香港<（單位信托及互惠基金守則》等法律。（一）證券民事責任制度在證券條例、公司條例》、《保障投資者條例》、《證券及期貨條例》、失實陳述條例等中規(guī)定違反信息公開義務的民事責任主要是：賠償金支付、撤銷合同、恢復原狀。1990年頒布的《證券（內幕交易）條例對內幕交易所發(fā)生的民事責任進行了規(guī)定。可分為對公司的責任和對股東或其他人的責任。前者是公司可要求內幕人士歸還通過內幕交易而獲得的利益；后者則是將公司成員的整體利益作考慮。香港證券條例第135條、第136條、第137條規(guī)定了市場操縱行為：制造虛假交易、制造虛假市場、不涉及是以擁有權轉變的證券交易、流傳或散播資料、使用使用欺詐或欺騙手段、證券價格的限制。第141條對違反這幾條規(guī)定的人做出了民事損害賠償的規(guī)定。（二）證券行政責任制度。1、不符合條件上市。在某種證券不滿足理事會規(guī)定的上市條件或委員會處于保持有秩序的香港市場的目的而認為有必要的情況下，取消其在香港聯合交易所的上市資格。2、違法經營股票市場。任何人不得在香港聯合交易所之外零星建立或經營股票市場，不得有意協助經營香港聯合交易所之外的股票市場。否則，可被處50萬港元的罰款。3、擅自使用“股票交易所”、“聯合股票交易所”、“聯營交易所”或“聯營股票交易所”等名稱。
　　
　　否則，可被判處10萬港元的罰款。如不悔改，可在其繼續(xù)犯法的期間以其處以每月5000港元的罰款。（三）證券法律刑事責任制度�！蹲C券條例》第138條及于2003年4B1日修訂生效的《證券及期條例都規(guī)定了違反虛假或誤導陳述責任的刑罰處罰。證券條例》第13條的規(guī)定了操縱證券交易價格的技術犯罪，處5萬港元以下的罰款或兩年以下的監(jiān)禁。香港《證券條例》第80條的規(guī)定了證券賣空交易的責任。通過兩地證券法律責任制度的比較，可以看出，香港的證券法律責任制度是比較完善的。主要表現在：1、香港有完善的證券民事責任制度的規(guī)定。我國的證券法僅有1O條關于民事責任的規(guī)定，而《股票香港發(fā)行和交易暫行條例》和《禁止證券欺詐行為暫行辦法也各只有一條原則性規(guī)定，使我國的證券法律責任制度中的民事責任非常落后。2、香港對有關證券法律責任的規(guī)定詳細具體，切實可行。而內地證券法律責任的大量規(guī)定不夠明確。具體表現在：一是對一些證券違法行為未作規(guī)定；二是監(jiān)督管理主體的地位、職責不是很明確；三是對證券法律責任的追究缺少程序方面的規(guī)定等。因此有些規(guī)定過于原則缺乏可操作性。這也反映出內地投資者，特別是中小投資的合法權益的保護機制的不完善。3、香港的責任承擔上很明顯的帶有金錢懲罰性質，即民事責任、行政責任以及刑事責任中有很多是通過金錢賠償、行政罰款與罰金來實現的。并且對違反證券交易規(guī)則的行為一般處罰較重。而內地對證券違法行為所規(guī)定的罰款金額偏小，處罰條款過少，執(zhí)法、司法力度不夠，很難適應今后形勢發(fā)展的需要。尤其是當前違法犯罪行為不斷加劇，涉及金額愈來愈大，現行法律中規(guī)定的罰款金額顯然懲罰偏輕，不能有效打擊證券違法犯罪行為。
　　
　　四完善中國證券法律體系的幾點建議。第一、全面清理現行證券法律法規(guī)體系，重新設計一個科學合理的證券法律法規(guī)體系。如前所述，現行體系存在的問題很大一部分是由于“應急立法”造成的，本質上還是一個缺乏預先規(guī)劃、科學設計的問題。

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